反诉成功经典案例

                                       法　庭 发　言（反诉）

                                                  北京律师乐祥立   咨询电话：13261954395

          接受李桂林的委托，作为李桂林的代理人，根据事实和法律，对本案现发表代理意见如下：

一、本案的反诉是成立的。

1、事实方面的依据：欠条是双方合伙关系中形成的，这个欠条是在双方对处分三套别墅时出具的，与本诉具有关联性。在这个欠条上，有两个词语应该注意：

（1）、第一个词语是“博世庄园”，这是双方合伙承包的工程名称

（2）、第二个词语是“付款凭证”，这显然同一般欠条的名称不一致。

（2）、法律方面的依据：

A、《民事诉讼法》126规定了反诉的条件：与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。

B、最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见第156条规定了提起反诉的时间：法庭辩论结束前。

2、欠条不是合伙经营最终的清算结果，双方没有进行工程的结账清算，具体的理由和依据分析如下：

（1）、从欠条的内容看，欠条上写的是付款凭证，而不是结算凭证。

（2）、根据协议规定，双方必须进行结算。

    合同依据——《协议书》第四条的第3项、第7项规定，双方都有会计管理材料和账目，并且要日清月结。

（3）、从结算的顺序逻辑看，我们双方不可能进行结算。

    我们双方共同与挂靠公司结算，然后才在二人之间进行结算。博世庄园13号楼1单元301的产权仍然在挂靠公司的名下，我们还没有同挂靠公司结算，所以我们双方之间到现在还没有结算。再说，该房产的现在价值不确定，会计也不好进行统计。我方早就想结算了，但是李亮不想返回多占的财产，所以以各种方式拒绝结算。

（4）、从会计的证人证言看

（5）、从今天的庭审现场来看，李亮一直拒绝对帐结算，其实原因很简单，因为他在事实上已经多霸占了合伙经营的财产。本案到底是谁多占了合伙经营的财产，进行对帐清算后会一目了然。

3、在本诉和反诉合并审理后，对工程进行整体结算之后，被告不可能欠原告的钱，理由有两点：

（1）、在博世庄园的工程的所有投资都是由被告完成，原告没有投资。

（2）、原告非法侵占了绝大部分利润。

4、原告多次私自结算和隐瞒共同合伙经营的收入，严重违约，原告不但应当返还侵占被告的财产，而且应当承担违约责任。

（1）、事实方面的依据：在未优先归还被告垫资款，也未邀请被告同去北京正圆世嘉房地产开发有限公司，多次私自结算共同合伙经营的收入。

A、隐瞒人工湖工程的收入

B、私自原告实际占有博世庄园１３号楼３０１室，私自处分博世庄园２３号楼３单元２０２室（所得款项未分），通县西路园８４号楼３０１室私自过户在原告名下

C、抵车收入

（2）、合同方面的依据——〈〈协议书〉〉的条款

A、根据第四条第１项的规定，合伙收入应当优先归还被告垫资款。

B、根据备注部分的规定，和北京正圆世嘉房地产开发有限公司结账时必须二人同去，不得私自结算工程款。

C、根据第六条的规定，违约者付3% 的违约金。

5、承包工程的资金全部由被告垫付，依据公平原则，被告应当适当多分利润。

（1）、事实方面的依据：本案的经营名为合伙，实为个人独资，请求法院充分考虑被告贡献较大的情形。合伙是一种共同出资、共担风险的行为，但是在本案中只有被告一人的出资，独自承担风险，这一事实请法官充分考虑。合伙协议中平分利润，显失公平，应当考虑合伙双方贡献大小来分割利润

（2）、法律方面的依据:《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵循公平原则。

6、举证责任的问题

（1）、欠条的形成的原因——原告举证，依据谁主张谁举证的原则

（2）、证明欠条是最终清算的结果——原告举证，依据谁主张谁举证的原则，请求原告出示双方会计的对账单和结算明细来解释351000这一数字的来源。

（3）、请求双方的会计到庭作证，核实账目——《民事诉讼证据的若干规定》第75条，对方持有不利证据拒不提交的，应推定我方的主张成立。

（4）、当事人可以变更诉讼请求——《民事诉讼证据的若干规定》第35条，当事人主张的法律关系的性质和人民法院认定不一致的，法院应当告知当事人变更诉讼请求，举证期限重新确定。

7、利润分配的解决方案：

（1）、对已经变现的部分分割：

（2）、对李亮名下德房产确定为共同所有，如果具体分割的话，可以另案解决。

（3）、挂靠公司名下的房产另案解决。

   综上所述，由于对方严重违约，原告多次私自结算和隐瞒共同合伙经营的收入，拒绝进行结算，我们要求进行结算，根据结算后果，驳回对方诉讼请求，返还侵占我方的财产，而且应当承担违约责任。

                                代理人：北京律师   乐祥立

                                                                            2009年9月1日